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「親権者の利益相反行為 連帯保証人と抵当権」を漫画風にまとめました【行政書士試験H26-問35】

行政書士試験の民法の記述試験において親族・相続の分野は、 過去22問中3問(14%)出題されています。

まずは過去問を読もう(平成26年度 問35)

問題:利益相反行為に関する以下の記述のうち、民法の規定および判例に照らし、妥当なものの組合せはどれか。

ア.親権者が、共同相続人である数人の子を代理して遺産分割協議をすることは、その結果、数人の子の間の利害の対立が現実化しない限り、利益相反行為にはあたらない。

イ.親権者である母が、その子の継父が銀行から借り入れを行うにあたり、子の所有の不動産に抵当権を設定する行為は、利益相反行為にあたる。

ウ.親権者が、自己の財産を、子に対して有償で譲渡する行為は当該財産の価額の大小にかかわらず利益相反行為にあたるから、その子の成年に達した後の追認の有無にかかわらず無効である。

エ.親権者が、自ら債務者となって銀行から借り入れを行うにあたって、子の所有名義である土地に抵当権を設定する行為は、当該行為がどのような目的で行なわれたかに関わりなく利益相反行為にあたる。

オ.親権者が、他人の金銭債務について、連帯保証人になるとともに、子を代理して、子を連帯保証人とする契約を締結し、また、親権者と子の共有名義の不動産に抵当権を設定する行為は、利益相反行為にあたる。

これまでの流れ

前回、前々回で肢ア、イ、ウ、エの解説をしました。

肢アの解説はこちら『親権者と子の利益相反行為』
肢イ、ウ、エの解説はこちら『親権者と子の利益相反行為にならない場合』

肢オの解説

肢オ:親権者が、他人の金銭債務について、連帯保証人になるとともに、子を代理して、子を連帯保証人とする契約を締結し、また、親権者と子の共有名義の不動産に抵当権を設定する行為は、利益相反行為にあたる。
親権者『他人の連帯保証人になる契約だけど、子も一緒に連帯保証人にして、共有不動産に抵当権を設定しなきゃならなくなったYO』
親権者『まあ代理して契約結べばいいか。』
子『このクソ親父!何勝手に俺を連帯保証人にした上、共有不動産に抵当権設定してるんだよ!!利益相反行為だ!!』

 

条文を確認しましょう。

(利益相反行為)
第八百二十六条  親権を行う父又は母とその子との利益が相反する行為については、親権を行う者は、その子のために特別代理人を選任することを家庭裁判所に請求しなければならない。

一見、親権者は他人のために契約を結んでいることから、親権者に利益は無く、子との利益相反はないようにも見えます。

ところが、判例は本事例を「利益相反行為」と判断しています。

なぜか解説します。

共有不動産の抵当権が実行された場合

他人には、1000万円の債務があり、共有不動産は合計600万円で競売されたとします。

この600万円の競売代金が主債務に充当されたとします。

そうすると、他人には400万円の債務が残ります。

親権者と子は連帯保証人としてこの残債務を弁済する義務が残っています。
親権者の連帯保証人としての責任額が400万円ですが

もし、子の持分300万円に抵当権が設定されなければ、債務は400万円+300万円=700万円残っていました。

親権者は子の持分が債務に充当される限度(300万円)において責任が軽減されている訳です。

よって、肢オにおける事実関係の抵当権設定行為は、「利益相反行為」にあたります。

保証債務を履行した場合

親権者が連帯保証人として1000万円全額を弁済すると「子」に求償権が発生します

親権者の負担部分が500万円とすると、子に対して500万円求償することが出来てしまいます。

また、親権者は債権者に代位して、子の不動産の共有持分の抵当権の代位権者となります。

よって、肢オにおける事実関係の連帯保証契約は、「利益相反行為」にあたります。

肢オは妥当である。
来週は別の論点について解説するよ!

肢アの解説はこちら『親権者と子の利益相反行為』 肢イ、ウ、エの解説はこちら『親権者と子の利益相反行為にならない場合』 肢オの解説はこちら『親権者と子の利益相反行為 連帯保証と抵当権』

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